Таможенный представитель неправильно определил код ТН ВЭД, стоимость или сведения о товаре: кто возмещает потери

Если таможенный представитель ошибся с кодом ТН ВЭД, таможенной стоимостью или другими сведениями, клиент может требовать возмещения убытков. Но доначисленные пошлины сами по себе не всегда являются убытком: если при правильном оформлении их всё равно пришлось бы заплатить, перекладывать законный обязательный платеж на брокера нельзя.

Иначе оцениваются штрафы, пени, повторное декларирование, дополнительное хранение, простой и другие расходы, которых при надлежащей работе представителя не возникло бы. Сначала, однако, нужно проверить, действительно ли ошибся брокер, а не сама таможня.

За что отвечает таможенный представитель

Официальный таможенный представитель - это российское юридическое лицо, включенное в специальный реестр. Его отношения с декларантом строятся на основании договора.

Основные правила содержатся в Федеральном законе № 289-ФЗ о таможенном регулировании и разделе VIII Таможенного кодекса ЕАЭС.

По поручению клиента представитель совершает таможенные операции: готовит и подает декларацию, заявляет сведения о товаре, использует предоставленные коммерческие и транспортные документы, взаимодействует с таможенным органом.

Поэтому первое, что нужно открыть после доначисления, - не постановление о штрафе, а договор с представителем и конкретное поручение на декларирование.

Кто должен правильно определить код ТН ВЭД

Код товара в декларации должен соответствовать его объективным характеристикам.

Для классификации могут иметь значение состав, материал, функции, конструкция, способ работы, назначение и другие свойства. Похожая продукция иногда относится к разным позициям и облагается по разным ставкам.

Поэтому нельзя определять код только по коммерческому названию в инвойсе.

Если клиент передал брокеру полное техническое описание, каталоги, состав, фотографии и документы производителя, а представитель профессионально выбрал неправильный код, его позиция в споре об ответственности заметно ухудшается.

Совсем иначе выглядит случай, когда импортер написал брокеру, например, что передает обычную пластиковую деталь, хотя фактически изделие имеет электронный компонент, меняющий классификацию.

В таком споре представитель сможет ссылаться на недостоверные или неполные исходные сведения клиента.

Как само значение кода влияет на последующее регулирование товара, дополнительно разобрано в материале о применении кодов ТН ВЭД при проверке продукции и разрешительных документов.

Кто отвечает за неправильную таможенную стоимость

Таможенная стоимость также не равна автоматически цене одной строки инвойса.

В неё в предусмотренных законом случаях включаются дополнительные составляющие. Значение имеют условия поставки, транспортные расходы, лицензионные платежи, взаимосвязь сторон сделки и другие обстоятельства.

При этом исходные коммерческие документы обычно предоставляет декларант.

Поэтому при корректировке стоимости нужно выяснить, какое именно нарушение вменяет таможня.

Если брокер получил все документы, но неправильно применил метод определения стоимости либо пропустил обязательную составляющую, можно говорить о недостатке профессиональной услуги.

Доначисленные пошлины - это не всегда убыток

Это принципиальный момент.

Предположим, брокер указал код со ставкой пошлины 5 процентов. После проверки таможня законно установила другой код со ставкой 10 процентов.

Если правильный код нужно было применять с самого начала, дополнительные пять процентов являются тем платежом, который импортер и так должен был заплатить при правильном оформлении.

Такая сумма обычно не восстанавливает нарушенное право клиента и не ставит его в худшее положение по сравнению с надлежащим исполнением договора. Поэтому требовать всю доначисленную пошлину как убыток рискованно.

Другой пример - брокер не использовал представленный клиентом документ, подтверждавший законную тарифную льготу, и из-за этого пришлось заплатить сумму, которой при правильном оформлении вообще не возникло бы. Здесь вопрос о возмещении выглядит иначе.

Правильный расчет убытков всегда отвечает на вопрос: сколько клиент заплатил бы, если бы представитель исполнил договор без ошибки.

Разница между этой суммой и фактическими дополнительными расходами и становится основой денежного требования.

Кто платит таможне доначисленную сумму

Нужно разделять отношения с государством и внутренние отношения клиента с представителем.

Если таможенный представитель совершал операции от имени декларанта, Таможенный кодекс ЕАЭС предусматривает в установленных случаях их солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых и компенсационных пошлин.

Российское законодательство дополнительно регулирует уплату процентов, пеней и сборов.

Это означает, что таможня в предусмотренных законом случаях может требовать исполнение публичной обязанности не только от декларанта.

Но солидарная обязанность перед таможней не означает, что во внутренних отношениях брокер обязан навсегда оставить все платежи за свой счёт.

После исполнения таможенного требования стороны разбираются между собой по договору и правилам гражданского законодательства.

Поэтому нельзя строить позицию клиента только так: «таможня могла взыскать деньги с брокера, значит брокер мне обязан эту сумму». Договорная ответственность оценивается отдельно.

Можно ли взыскать пени

Пени значительно ближе к убыткам, чем сама законно доначисленная пошлина, но и здесь нужно проверить основание их начисления.

Если брокер профессионально допустил ошибку, из-за которой обязательный платеж не был внесён вовремя, клиент может поставить вопрос о возмещении соответствующих дополнительных расходов.

Однако для некоторых ошибок с кодом ТН ВЭД законодательство предусматривает специальное исключение.

Если после выпуска товара таможня выявила неверный код, но декларант указал в декларации полные и достоверные сведения о товаре и в его действиях отсутствует состав правонарушения по статье 16.2 КоАП РФ, пени в предусмотренном законом случае не начисляются.

Поэтому прежде чем взыскивать пени с представителя, стоит проверить, законно ли сама таможня их рассчитала.

Можно ли взыскать административный штраф

Возможность есть, но это одно из самых спорных требований.

Административное наказание назначается конкретному лицу за установленное правонарушение. Если постановление вынесено в отношении декларанта, именно он обязан исполнить постановление.

Сам договор с брокером не позволяет автоматически «перевыставить» государственный штраф.

Однако после его уплаты клиент может заявить штраф как убыток, если докажет, что привлечение к ответственности стало прямым следствием ненадлежащей профессиональной работы таможенного представителя.

Например, договор обязывал представителя проверить комплект разрешительных документов. Клиент передал все сведения, но брокер не выявил отсутствие обязательного документа, не предупредил клиента и подал декларацию.

Суд будет оценивать и поведение самого декларанта. Если он самостоятельно дал недостоверные сведения либо мог и должен был предотвратить нарушение, взыскание штрафа с представителя становится сложнее.

Поэтому штраф нельзя включать в претензию одной строкой без анализа постановления по делу об административном правонарушении.

Если само постановление незаконно, сначала используйте предусмотренную КоАП процедуру его обжалования.

Какие расходы взыскивать проще

Наиболее понятны фактические дополнительные затраты, которых не было бы при правильном декларировании.

Это может быть повторное оформление документов, дополнительное хранение товара, повторный таможенный сбор, услуги специалиста для исправления декларации, дополнительные операции с грузом и обоснованный простой транспорта.

Расходы на складе нужно отделять от обычного хранения, которое возникло бы в любом случае. Практика фиксации таких затрат подробно разобрана в материале о расходах и доказательствах при хранении товара на складе временного хранения.

Например, три обычных дня хранения до выпуска товара нельзя автоматически взыскивать с брокера. Но дополнительные десять дней, вызванные исправлением его ошибки, уже можно включать в расчет при доказанной причинной связи.

Можно ли взыскать упущенную выгоду

Можно заявить, но доказать её сложнее реальных расходов.

Предположим, из-за задержки товара компания не исполнила уже заключенный договор с покупателем и потеряла прибыль. Одного расчета бухгалтерии о предполагаемой наценке недостаточно.

Нужно показать реальность продажи: договор, заказ, спецификацию, согласованную цену, срок поставки и доказательства того, что сделка сорвалась именно из-за задержки таможенного оформления.

Для первоначального требования подойдет досудебная претензия о взыскании упущенной выгоды.

При обращении в суд можно использовать исковое заявление о взыскании упущенной выгоды.

Упущенную выгоду лучше рассчитывать отдельно от реально оплаченных счетов за хранение, услуги и простой.

Сначала проверьте, права ли сама таможня

Доначисление не является экспертным заключением о вине брокера.

Споры о классификации товаров встречаются постоянно. Один и тот же товар может иметь признаки нескольких товарных позиций, а правильный код определяется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД и характеристикам конкретной продукции.

То же касается таможенной стоимости. Решение о корректировке может быть отменено, если таможня не доказала основания для отказа от заявленной стоимости.

Поэтому после получения решения сделайте две независимые проверки:

1. правомерна ли позиция таможенного органа;
2. если она правомерна, кто допустил исходную ошибку.

Если таможня сама неверно изменила код или стоимость, взыскание денег с брокера может оказаться преждевременным.

Как обжаловать решение таможенного органа

Закон № 289-ФЗ позволяет обжаловать решение, действие или бездействие таможенного органа в вышестоящий таможенный орган и (или) в суд.

Для ведомственной жалобы установлен срок три месяца со дня, когда заявителю стало известно или должно было стать известно о нарушении.

Обычно жалоба подается через таможенный орган, чье решение оспаривается, в вышестоящий таможенный орган.

Если возник спор о классификации, приложите техническую документацию производителя, каталоги, спецификации, заключения специалистов и описание принципа работы товара.

При споре о стоимости понадобятся контракт, инвойс, банковские документы, транспортные документы, прайс-листы, переписка с продавцом и сведения об условиях сделки.

Как доказать ошибку брокера

После получения документов таможни соберите договор с представителем и все поручения по спорной поставке.

Особенно важна переписка до подачи декларации. Она показывает, какие сведения имелись у брокера в момент принятия решения.

Сохраните:

• техническое описание товара;
• инвойс и упаковочный лист;
• транспортные документы;
• сертификаты и декларации соответствия;
• фотографии и каталоги производителя;
• переписку о выборе кода;
• расчет таможенной стоимости;
• декларацию на товары;
• решение таможенного органа;
• документы о доначислении;
• постановление о штрафе;
• подтверждение дополнительных расходов.

Если брокер сам письменно предложил спорный код и подтвердил его после получения полного комплекта документов, это существенно для причинной связи.

Если код прислал сам клиент со словами «декларировать только так», ситуация значительно сложнее.

Нужно ли проводить независимую экспертизу

Не всегда, но при сложной классификации она может оказаться полезной.

Специалист может исследовать состав, назначение и технические характеристики товара и объяснить, почему ему соответствует определенная товарная позиция.

В частном споре с брокером заключение также помогает установить профессиональную ошибку.

Если спор уже находится в суде и необходимы специальные знания, можно поставить вопрос о судебной экспертизе. Для процессуального оформления можно адаптировать ходатайство о назначении судебной экспертизы, изменив предмет и вопросы исследования под характеристики импортированного товара.

При этом юридический вопрос «какой код обязан применить суд» нельзя полностью перекладывать на эксперта. Специалист устанавливает свойства товара, а правовую классификацию оценивают таможенный орган и суд.

Как предъявить брокеру требование

Сначала направьте письменную претензию.

В ней укажите номер договора и декларации, товар, поручение представителю и ошибочно заявленные сведения.

Затем разделите требования по видам:

• дополнительные расходы на исправление;
• дополнительное хранение;
• простой;
• пени, если они законны и вызваны нарушением брокера;
• административный штраф - с отдельным обоснованием;
• упущенная выгода;
• иные документально подтвержденные потери.

Не пишите одной строкой «доначисления ФТС - 2 млн рублей». По каждому платежу должно быть понятно, возник бы он при правильном исполнении договора или нет.

Если претензия касается именно ненадлежащего качества профессиональной услуги, дополнительно можно использовать претензию на некачественное оказание услуг.

Проверьте договор на ограничение ответственности

Таможенные представители нередко подробно регулируют ответственность в своих типовых договорах.

Там могут быть установлены обязанность клиента подтверждать код, предел возмещения, исключение косвенных убытков, порядок согласования документов и специальные сроки заявления претензий.

Не все такие условия автоматически лишают клиента права на убытки. Но коммерческие стороны в определенных пределах могут распределять договорные риски.

Особенно важно проверить, подписывал ли клиент отдельное поручение, в котором код, стоимость или иной спорный показатель был прямо согласован им самим.

Если брокер отправил предварительный расчет и попросил письменно подтвердить код, а клиент его подтвердил, спор уже нельзя описывать как чистую одностороннюю ошибку исполнителя.

У таможенного представителя есть страховка

Для включения российского юридического лица в реестр таможенных представителей требуется страхование гражданской ответственности.

Минимальная страховая сумма по российскому законодательству составляет 20 млн рублей на каждый страховой случай.

Страхование охватывает риск ответственности за причинение вреда имущественным интересам представляемых лиц или нарушение договоров с ними в пределах условий конкретного полиса.

Поэтому при существенных потерях запросите у брокера сведения о страховщике и полисе.

Не предполагается, что страховщик автоматически оплатит любые доначисленные пошлины или административные штрафы. Нужно изучить страховой случай, исключения и связь потери с ответственностью представителя.

Что делать, если брокер отказывается возмещать потери

Коммерческий спор между клиентом и таможенным представителем обычно рассматривается арбитражным судом, если обе стороны являются организациями или предпринимателями и конфликт связан с бизнесом.

Для денежного требования, возникшего из договора, перед иском по общему правилу нужно направить претензию и выждать 30 календарных дней, если иной срок или порядок не установлен законом или самим договором.

Для подготовки процесса можно использовать исковое заявление о взыскании убытков.

Если нужен общий каркас именно арбитражного документа, подойдет исковое заявление в арбитражный суд.

Представителю компании можно оформить доверенность на представление интересов в суде юридического лица или ИП.

Что доказывать в арбитражном суде

Одного факта доначисления недостаточно.

Истцу понадобится доказать ненадлежащее исполнение договора, наличие убытков и причинную связь между ними.

Условно проверка выглядит так.

Если бы брокер выбрал правильный код, возникла бы доплата? Если да - эта часть обычно не является его убытком.

Возникли бы пени? Если нет - они могут войти в требование.

Стоял бы автомобиль лишние пять дней? Если нет - подтвержденный простой может войти в требование.

Понадобилась бы повторная подача документов и дополнительное хранение? Если нет - эти расходы также можно считать последствиями нарушения.

Сколько составляет госпошлина

Иск о взыскании убытков является имущественным.

Для арбитражных судов размер пошлины зависит от цены иска. При цене до 100 000 рублей базовая пошлина составляет 10 000 рублей. При большей цене применяется прогрессивный расчет по статье 333.21 НК РФ.

При удовлетворении иска судебные расходы можно потребовать с ответчика по процессуальным правилам.

Размер пошлины проверяйте непосредственно перед подачей: налоговое законодательство может измениться, а цена иска часто увеличивается после окончательного расчета всех затрат.

Какой срок исковой давности

Для договорного требования к брокеру по общему правилу действует трехлетний срок исковой давности.

Его начало определяется с учетом того, когда клиент узнал или должен был узнать о нарушении своего права и надлежащем ответчике.

Но этот срок нельзя путать с трехмесячным сроком административного обжалования решения таможенного органа.

Можно ещё иметь достаточно времени для иска к брокеру и одновременно уже потерять возможность обычного ведомственного обжалования спорной классификации.

Поэтому оба направления нужно вести параллельно.

Закон о защите прав потребителей здесь обычно не применяется

Если таможенный представитель оформляет коммерческую партию товара для ООО или ИП, отношения связаны с предпринимательской деятельностью.

Поэтому автоматически требовать потребительскую неустойку, моральный вред и штраф 50 процентов нельзя.

Иная правовая оценка возможна, когда физическое лицо действительно заказало услугу для личных нужд, не связанных с предпринимательством. Но для коммерческого импорта это исключительная ситуация.

Практический алгоритм после доначисления

Сначала получите полный комплект документов таможни. Определите, какое именно сведение признано неправильным и почему.

Затем независимо перепроверьте код ТН ВЭД, стоимость и документы. Если решение таможни спорное, не пропустите трехмесячный срок его обжалования.

После этого поднимите договор с брокером и всю переписку до подачи декларации. Установите, какие сведения клиент передал и какие профессиональные решения принимал сам представитель.

Разделите все потери на две группы. Первая - платежи, которые всё равно возникли бы при правильном оформлении. Вторая - дополнительные расходы, появившиеся только из-за ошибки.

Первую группу обычно нельзя просто переложить на брокера. По второй собирайте счета, акты и платежные документы.

Направьте подробную претензию и уведомите страховщика представителя. При отказе после соблюдения обязательного досудебного порядка обращайтесь в арбитражный суд.

Главная ошибка клиента - требовать от брокера всю сумму из требования таможни. Сильная претензия строится иначе: сначала определяется правильная таможенная обязанность, а затем отдельно рассчитываются именно те дополнительные потери, которых не было бы при профессиональном и своевременном оформлении.

FAQ: ошибка таможенного брокера в коде ТН ВЭД или стоимости

Брокер выбрал неправильный код, и таможня доначислила пошлину. Можно взыскать всю доплату?

Не всегда. Если более высокая пошлина подлежала бы уплате и при первоначальном правильном коде, она сама по себе обычно не является убытком. Возмещению подлежат дополнительные потери, возникшие из-за ненадлежащего исполнения договора.

Можно ли взыскать с таможенного брокера административный штраф?

Такое требование возможно, но не автоматически. Нужно доказать нарушение договора брокером, прямую связь с правонарушением и отсутствие обстоятельств, указывающих на собственную вину клиента.

Кто платит пени после исправления кода ТН ВЭД?

Сначала нужно проверить законность самих пеней. Для отдельных случаев неправильной классификации при полном и достоверном описании товара законодательство исключает их начисление.

Нужно ли сначала оспаривать решение таможни?

Если есть основания считать новый код, корректировку стоимости или сам штраф незаконными, решение стоит оспаривать. Для ведомственной таможенной жалобы действует специальный трехмесячный срок.

Есть ли страховка у таможенного представителя?

Да. Для включения в реестр требуется страхование гражданской ответственности. В России минимальная страховая сумма составляет 20 млн рублей на каждый страховой случай, но конкретное покрытие зависит от условий полиса.