Инвестиционного советника нет в реестре Банка России

Если юридическое лицо или ИП действительно исключены из единого реестра инвестиционных советников, одного членства в СРО и фактического соответствия требованиям Банка России недостаточно для продолжения инвестиционного консультирования. После исключения нельзя выдавать клиентам новые индивидуальные инвестиционные рекомендации до восстановления права на эту деятельность.

При этом действующие договоры не становятся автоматически недействительными задним числом. Рекомендации, законно предоставленные до исключения, также не превращаются из-за последующего изменения статуса в незаконные. Но исполнять действующие договоры дальше в той части, которая требует статуса инвестиционного советника, нельзя.

Совсем другая ситуация возникает, если юридического решения об исключении нет, а советник пропал только из поискового сервиса или другой публичной выгрузки. Тогда необходимо срочно получить официальную выписку Банка России и установить юридический статус.

Почему членства в СРО недостаточно

Для инвестиционного советника законодатель установил одновременно два обязательных элемента допуска.

По статье 6.1 Федерального закона № 39-ФЗ инвестиционным советником может быть российское юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которые:

• состоят в саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников;
• включены в единый реестр инвестиционных советников Банка России.

Эти условия не заменяют друг друга.

Поэтому позиция:

«СРО подтверждает наше членство и нарушений у нас нет, значит можно работать и без записи Банка России»

небезопасна.

Членство в СРО подтверждает выполнение одной части требований. Право выступать именно инвестиционным советником связано также с нахождением в ЕРИС.

Сначала проверьте реальное исключение

Не всякое отсутствие результата при поиске означает, что Банк России действительно принял решение об исключении.

Нужно разграничить как минимум три ситуации.

Первая — организация была включена в ЕРИС, Банк России принял решение об исключении и соответствующая запись официально внесена в реестр.

Вторая — решения об исключении нет, официальные сведения подтверждают действующий статус, но конкретный публичный сервис отображает данные неправильно.

Третья — компания считает, что должна находиться в реестре, однако фактически решение о первоначальном включении никогда не принималось.

Последний случай нельзя исправить как обычную техническую ошибку. Для начала деятельности необходимо пройти предусмотренную процедуру включения в ЕРИС.

Если же советник ранее точно находился в реестре, сначала выясняйте основание исчезновения прежней записи, а не подавайте новое заявление о включении вслепую. Похожее разграничение применяется, когда лицензирующий орган предоставил лицензию, но запись не появилась в государственном реестре.

Как получить официальный статус

Запросите выписку из единого реестра инвестиционных советников.

Банк России предоставляет выписку либо сообщает об отсутствии сведений в реестре. Для юридического лица в запросе необходимо идентифицировать организацию, в частности по наименованию, ОГРН или ИНН.

Одновременно поднимите собственные документы:

• первоначальную выписку о включении в ЕРИС;
• дату внесения записи;
• документы о членстве в СРО;
• переписку с СРО;
• личный кабинет Банка России;
• уведомления регулятора;
• документы последних проверок;
• собственные обращения в Банк России;
• раскрытую на сайте информацию о статусе.

Это не специальная форма получения выписки из ЕРИС. Для самой выписки необходимо соблюдать порядок Банка России, а образец BazaNPA можно использовать для отдельного подробного обращения с просьбой сообщить основание изменения статуса, дату решения и обстоятельства исключения.

Когда Банк России может исключить советника

Основания установлены непосредственно Законом № 39-ФЗ.

Банк России может принять решение об исключении сведений, если:

1. сам инвестиционный советник подал заявление;
2. прекращено его членство в профильной СРО;
3. советник неоднократно нарушал требования Закона № 39-ФЗ и нормативных актов Банка России;
4. имеется предусмотренный законом случай привлечения к административной ответственности, связанный с незаконными азартными играми или нарушением законодательства о лотереях.

Поэтому формулировки вроде:

«Банк России посчитал деятельность организации нежелательной»

для исключения недостаточно.

Нужно установить конкретное предусмотренное законом основание.

Особенно внимательно проверьте ситуацию с СРО. Закон связывает прекращение членства с быстрым обменом сведениями между СРО и Банком России.

Если СРО подтверждает, что членство никогда не прекращалось, это может стать важнейшим доказательством ошибочности исключения по данному основанию.

Что запросить у СРО

Не ограничивайтесь устным подтверждением сотрудника саморегулируемой организации.

Получите письменный документ, из которого будет видно:

• дата вступления в СРО;
• текущий статус членства;
• принималось ли решение о прекращении членства;
• если принималось — дата и основание;
• направлялось ли сообщение в Банк России;
• когда и с какими реквизитами оно было направлено;
• имеются ли действующие меры дисциплинарного воздействия;
• соответствует ли советник обязательным требованиям и стандартам.

Если СРО отвечает, что членство действует непрерывно и сообщение о прекращении в Банк России не направлялось, а ЕРИС показывает исключение именно по этому основанию, появляется конкретное проверяемое противоречие.

При споре непосредственно с СРО полезен материал о том, что делать после ошибочного исключения компании или специалиста из реестра СРО.

Можно ли продолжать консультирование после исключения

Продолжать инвестиционное консультирование в смысле Закона № 39-ФЗ нельзя.

Закон понимает под такой деятельностью предоставление клиенту индивидуальных инвестиционных рекомендаций на основании договора об инвестиционном консультировании.

Если лицо исключено из ЕРИС, оно перестает соответствовать установленным законом признакам инвестиционного советника.

Поэтому после даты реального исключения необходимо остановить:

• подготовку новых индивидуальных инвестиционных рекомендаций;
• направление уже подготовленных, но еще не переданных рекомендаций;
• обновление индивидуальных рекомендаций;
• персональные рекомендации по конкретным ценным бумагам и финансовым инструментам в рамках договора инвестиционного консультирования;
• иные действия, которые по существу являются продолжением регулируемой деятельности.

Наличие действующего договора с клиентом не создает самостоятельного допуска к рынку.

Схожий принцип действует при других реестровых видах деятельности. Например, таможенный представитель после фактического исключения из реестра ФТС не может продолжать деятельность только потому, что его договоры с клиентами еще действуют.

Можно ли вместо рекомендаций давать общую аналитику

Не вся информация о финансовом рынке автоматически является индивидуальной инвестиционной рекомендацией.

Общие обзоры рынка, образовательные материалы, публичная аналитика и информация, не имеющая признаков индивидуальной рекомендации конкретному клиенту, могут иметь иной правовой режим.

Но после исключения опасно просто переименовать прежнюю услугу:

«индивидуальная инвестиционная рекомендация»

в

«аналитическое мнение».

Оценивается содержание услуги.

Если специалист продолжает учитывать инвестиционный профиль конкретного клиента и фактически сообщает ему, какой финансовый инструмент приобрести, продать или удерживать, замена названия документа сама по себе проблему не устраняет.

Поэтому на период спора лучше провести юридическую проверку всех клиентских коммуникаций и отключить функциональность, которая формирует персонализированные рекомендации.

Что будет с действующими договорами

Закон № 39-ФЗ не устанавливает правила, по которому каждый договор инвестиционного консультирования автоматически аннулируется с момента исключения советника из ЕРИС.

Но это не означает, что его можно продолжать исполнять как прежде.

После исключения возникает ситуация, когда сторона договора утратила необходимый специальный статус для дальнейшего оказания регулируемой услуги.

Практически нужно:

1. определить точную дату исключения;
2. остановить выдачу индивидуальных рекомендаций;
3. проверить условия каждого действующего договора;
4. письменно уведомить клиентов;
5. определить порядок приостановления либо прекращения договора;
6. рассчитать уже оказанные услуги;
7. определить судьбу аванса за будущий период;
8. сохранить клиентские документы и рекомендации.

Аннулируются ли старые рекомендации

Нет автоматического правила, по которому индивидуальная инвестиционная рекомендация, законно предоставленная до исключения советника, становится недействительной только из-за последующего исключения из ЕРИС.

Например, советник:

• находился в реестре 10 августа;
• сформировал и предоставил рекомендацию клиенту 12 августа;
• был исключен из реестра 20 августа.

Сам факт исключения 20 августа не означает, что услуга 12 августа автоматически считалась оказанной без требуемого статуса.

Но после даты исключения советник не должен:

• выдавать новую рекомендацию;
• обновлять старую как индивидуальную рекомендацию;
• давать клиенту новое персональное указание под видом разъяснения прежней рекомендации.

Нужно ли возвращать клиентам все деньги

Автоматического требования вернуть клиенту всю сумму, когда советник был исключен из ЕРИС уже после начала договора, закон не устанавливает.

Нужно разделить:

• услуги, законно оказанные до исключения;
• оплату периода после исключения;
• аванс за еще не оказанные услуги;
• дополнительные платежи;
• фактически понесенные расходы, если они предусмотрены договором.

Если клиент оплатил год консультирования вперед, а советник лишился статуса через два месяца, удерживать всю годовую стоимость исключительно потому, что договор формально продолжает существовать, рискованно.

С другой стороны, уже оказанные при действующем статусе услуги не превращаются автоматически в неоказанные.

Порядок расчета зависит от договора и применимых гражданско-правовых норм.

При возникновении денежного спора с клиентом можно использовать претензию по договору оказания услуг, адаптировав ее под инвестиционное консультирование.

Нужно ли сообщать клиентам об исключении

Скрывать изменение статуса рискованно.

Для профессиональных участников финансового рынка установлены специальные требования к раскрытию информации. Кроме того, клиент принимает решение о заключении и продолжении договора в том числе исходя из того, что контрагент имеет необходимый допуск.

В уведомлении клиенту разумно указать:

• дату изменения статуса;
• что новые индивидуальные рекомендации временно не предоставляются;
• что ранее предоставленные документы сохраняются;
• предпринимается ли оспаривание исключения;
• что будет с текущим договором;
• порядок расчета оплаты;
• куда клиент может направить вопросы и требования.

Не нужно сообщать клиенту, что:

«Банк России уже признал ошибку»,

пока такого официального решения нет.

Достаточно разделить факт исключения и позицию компании о его незаконности.

Что делать при ошибке публичного сервиса

Предположим, в обычном поиске на сайте Банка России организация не находится, но решение об исключении отсутствует.

Сначала получите актуальную официальную выписку из ЕРИС.

Если выписка подтверждает включение и действующий статус, а неправильным является только другой публичный интерфейс или техническая выгрузка, нужно требовать синхронизации сведений.

В таком случае заново включаться в реестр не требуется.

Сохраните:

• официальную выписку;
• результат неправильного поиска;
• дату и время проверки;
• ИНН и ОГРН;
• прежнюю запись;
• обращение в Банк России;
• ответ технической поддержки.

Что делать если официальная выписка не подтверждает статус

Это уже значительно серьезнее технической ошибки поиска.

Если Банк России сообщает, что сведений в ЕРИС нет, попросите предоставить:

• реквизиты решения об исключении;
• дату принятия;
• основание;
• мотивированное обоснование;
• сведения, послужившие основанием для решения;
• дату изменения реестра.

Сам Банк России при исключении должен направлять инвестиционному советнику мотивированное уведомление.

Поэтому ситуация:

«нас исключили, но мы не знаем почему»

должна начинаться с поиска такого уведомления в личном кабинете и официального запроса регулятору.

Если необходимые документы не сохранились, можно адаптировать запрос о предоставлении документации.

Что делать при ошибочном исключении из-за СРО

Это один из наиболее доказуемых вариантов.

Предположим:

1. компания состояла в СРО;
2. решение о прекращении членства не принималось;
3. сама СРО письменно подтверждает непрерывное членство;
4. Банк России исключил компанию из ЕРИС со ссылкой на прекращение членства.

В таком случае необходимо передать Банку России документы СРО и требовать устранить последствия ошибочного исключения.

Если же выяснится, что СРО действительно принимала решение, но затем его отменила, нужно проверить хронологию.

Нельзя автоматически считать, что отмена решения СРО сама по себе уже восстановила запись Банка России.

До появления надлежащего результата в ЕРИС необходимо получить официальное подтверждение восстановления статуса.

Нужно ли подавать новое заявление о включении

При ошибочном исключении это не всегда правильная первая стратегия.

Новое включение и отмена незаконного исключения — разные юридические результаты.

Если организация уже имела статус, а Банк России ошибочно его прекратил, новое заявление способно создать впечатление, что прежнее исключение признается и компания просит новый допуск.

Это может быть особенно неудобно при споре:

• о периоде вынужденного простоя;
• о действующих договорах;
• об убытках;
• о непрерывности статуса;
• о законности действий Банка России.

Поэтому сначала необходимо определить возможность отмены первоначального решения и восстановления правильной записи.

Как обратиться в Банк России

Первичное обращение должно быть максимально предметным.

Укажите:

• полное наименование или ФИО ИП;
• ИНН и ОГРН или ОГРНИП;
• дату первоначального включения в ЕРИС;
• номер прежней выписки;
• дату обнаружения отсутствия записи;
• действующую СРО;
• подтверждение непрерывного членства;
• основание исключения, указанное Банком России;
• почему это основание фактически отсутствовало;
• последствия для действующих клиентов.

Попросите не просто:

«разобраться в ситуации»,

а:

• предоставить решение;
• предоставить его мотивированное обоснование;
• проверить основание исключения;
• устранить ошибку;
• восстановить сведения при подтверждении незаконности исключения;
• предоставить актуальную выписку.

Для первичной переписки можно адаптировать жалобу в Центробанк, но этот образец является общим. В споре самого поднадзорного участника с Банком России его необходимо существенно переработать под конкретное решение ЕРИС.

Когда обращаться в арбитражный суд

Если Банк России не исправляет подтвержденное ошибочное исключение либо отказывается отменять соответствующее решение, вопрос может быть перенесен в арбитражный суд.

Для организации или ИП речь идет не об обычном иске к клиенту.

Оспаривается решение государственного органа по правилам главы 24 АПК РФ.

Это не специальный готовый документ для спора инвестиционного советника с Банком России. Его необходимо переработать в заявление по главе 24 АПК РФ и указать точное решение Банка России, дату, основание исключения, нарушенные права и требуемый способ их восстановления.

Общий срок обращения по статье 198 АПК РФ составляет три месяца со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав.

Поэтому длительная переписка с регулятором не должна привести к пропуску судебного срока.

Можно ли работать пока идёт суд

Сам факт подачи заявления в суд не восстанавливает запись в ЕРИС автоматически.

Это принципиально важно.

Нельзя рассуждать так:

«Мы обжаловали решение, поэтому до окончания суда считаем себя инвестиционным советником».

По части 3 статьи 199 АПК РФ заявитель вправе просить арбитражный суд приостановить действие оспариваемого решения.

Для процессуальной основы можно использовать ходатайство об обеспечении иска, но общий образец необходимо переработать под арбитражный процесс и конкретное решение Банка России.

В ходатайстве следует объяснить, какие последствия уже возникают:

• остановлено консультирование;
• невозможно исполнять действующие договоры;
• клиенты расторгают договоры;
• возникают требования вернуть авансы;
• прекращаются партнерские отношения;
• теряется клиентская база.

Но даже наличие ходатайства не означает, что деятельность уже разрешена. Необходимо дождаться судебного акта и отдельно оценить, какой правовой эффект он дает применительно к записи в ЕРИС.

Что делать если документы находятся у Банка России

Компания может не располагать материалами, на основании которых регулятор пришел к выводу о неоднократных нарушениях или прекращении членства в СРО.

В судебном процессе можно ставить вопрос об истребовании соответствующих материалов.

Для структуры подойдет ходатайство об истребовании доказательств.

В частности, могут иметь значение:

• сообщение СРО;
• документы надзорного производства;
• материалы проверок;
• предписания;
• сведения об их исполнении;
• решение об исключении;
• доказательства направления уведомления.

Это позволит спорить не с одной строкой реестра, а с фактическими основаниями решения.

Что делать с клиентскими документами

После прекращения договора нельзя удалять клиентское досье.

Требования Банка России предусматривают длительное хранение документов инвестиционного советника.

В частности, договор инвестиционного консультирования, документы по инвестиционному профилю и ряд других материалов хранятся во время действия договора и не менее пяти лет после его прекращения.

Копии индивидуальных инвестиционных рекомендаций также должны сохраняться в течение установленных сроков.

Это важно сразу по двум причинам.

Во-первых, клиент может предъявить претензию по ранее оказанной услуге уже после исключения советника.

Во-вторых, документы потребуются самому советнику, если придется доказывать, какие рекомендации были даны до, а какие — после спорной даты исключения.

Что если советник совмещает несколько видов деятельности

Исключение из ЕРИС не обязательно прекращает любую деятельность юридического лица вообще.

Например, организация может иметь другой самостоятельный статус на финансовом рынке или оказывать услуги, которые сами по себе не относятся к инвестиционному консультированию.

В этом случае нужно разделить процессы.

Нельзя продолжать предоставлять индивидуальные инвестиционные рекомендации только потому, что у компании имеется другой вид допуска. Одновременно не следует автоматически останавливать законную деятельность, для которой исключение из ЕРИС юридически не является основанием прекращения. Практически следует проверить каждый продукт и клиентский сценарий отдельно.

Можно ли называть себя инвестиционным советником после исключения

Этот вопрос часто упускают.

Закон № 39-ФЗ специально ограничивает использование слов «инвестиционный советник» и производных от них в фирменном наименовании.

Если исключение действительно состоялось и не отменено, необходимо отдельно оценить использование этого обозначения:

• на сайте;
• в рекламе;
• в договорах;
• в презентациях;
• в приложении;
• в клиентском кабинете;
• в фирменном наименовании.

Нельзя создавать у новых клиентов впечатление, что организация сохраняет действующий регулируемый статус, когда официальный реестр этого не подтверждает.

Можно ли взыскать убытки

Если исключение впоследствии будет признано незаконным, можно отдельно оценивать потери, возникшие из-за вынужденной остановки деятельности.

Например:

• возвращенные клиентам авансы;
• договорные санкции;
• затраты на восстановление деятельности;
• потерянные договоры;
• неизбежные расходы периода простоя;
• при наличии достаточных доказательств — упущенную выгоду.

Но само восстановление в ЕРИС не означает автоматического взыскания всей названной компанией суммы.

Необходимо доказать противоправность, размер потерь и причинную связь. Отдельно следует определить надлежащего ответчика и правовое основание ответственности с учетом специального публично-правового статуса Банка России. Для структуры денежного требования можно использовать исковое заявление о взыскании убытков, но его нельзя считать готовым иском именно к Банку России.

Что фиксировать с первого дня

Если исключение серьезно влияет на бизнес, не ждите окончания разбирательства.

Сразу сохраните:

• выгрузку ЕРИС;
• предыдущую выписку;
• официальное уведомление Банка России;
• подтверждение СРО;
• перечень действующих договоров;
• количество клиентов;
• даты остановки рекомендаций;
• оплаченные авансы;
• запросы клиентов;
• расторгнутые договоры;
• переписку с партнерами;
• показатели выручки до исключения;
• обязательные расходы периода простоя.

Особенно важно доказать, что после обнаружения реального исключения компания не продолжала выдавать новые рекомендации.

Практический порядок действий

1. Сохраните текущий результат поиска по ЕРИС.
2. Поднимите прежнюю выписку о включении в реестр.
3. Получите актуальную официальную выписку Банка России.
4. Проверьте, принято ли реальное решение об исключении.
5. Получите мотивированное уведомление и точное основание решения.
6. Запросите у СРО письменное подтверждение текущего и исторического статуса членства.
7. Если исключение реально состоялось, прекратите выдачу новых индивидуальных инвестиционных рекомендаций.
8. Не считайте действующие договоры автоматическим разрешением продолжать регулируемую деятельность.
9. Письменно уведомите клиентов и определите порядок исполнения, приостановления или прекращения договоров.
10. Отдельно рассчитайте уже оказанные услуги и авансы за будущий период.
11. Сохраните все клиентские документы и ранее предоставленные рекомендации.
12. Если ошибается только публичный сервис, добейтесь исправления отображения и получите подтверждающую выписку.
13. Если ошибочно само решение Банка России, требуйте его отмены и восстановления правильного статуса.
14. Не подавайте новое заявление о включении автоматически, пока не оценены последствия для непрерывности статуса.
15. При отказе контролируйте трехмесячный срок обращения в арбитражный суд.
16. При необходимости одновременно просите суд приостановить действие оспариваемого решения.
17. После восстановления статуса отдельно рассчитайте документально подтвержденные потери.

Главное — членство в СРО не заменяет включение в единый реестр инвестиционных советников. При реальном исключении новые индивидуальные инвестиционные рекомендации предоставлять нельзя. При технической ошибке сначала нужно подтвердить действующий статус официальной выпиской Банка России, а при незаконном исключении — добиваться отмены самого решения и восстановления записи.

FAQ по реестру инвестиционных советников

Можно ли работать если советник состоит в СРО но отсутствует в ЕРИС

Если Банк России действительно исключил сведения — нет в части инвестиционного консультирования и выдачи индивидуальных инвестиционных рекомендаций. Для статуса инвестиционного советника одновременно необходимы членство в СРО и нахождение в ЕРИС.

Нужно ли останавливать работу из-за ошибки поиска на сайте

Сначала получите официальную выписку. Если она подтверждает действующее включение, а ошибается только отдельный публичный сервис, речь идет об информационном расхождении. Если выписка сообщает об отсутствии сведений, необходимо выяснять основание исключения.

Прекращаются ли действующие договоры автоматически

Прямого правила об автоматическом прекращении каждого договора только из-за исключения из ЕРИС нет. Но после реального исключения советник не вправе продолжать исполнять договор в части регулируемой деятельности без необходимого статуса.

Нужно ли возвращать клиенту всю ранее уплаченную сумму

Не автоматически. Нужно отдельно определить стоимость услуг, законно оказанных до исключения, и сумму аванса за услуги, которые после исключения уже не могут быть оказаны. Расчет зависит от договора и обстоятельств.

Становятся ли старые рекомендации незаконными

Само последующее исключение не делает задним числом незаконной рекомендацию, которая была надлежащим образом предоставлена в период действующего статуса. Важно сохранить документы с датой и временем ее предоставления.

Сколько Банк России выдает выписку из ЕРИС

Банк России должен предоставить выписку либо сообщить об отсутствии сведений не позднее пяти рабочих дней после получения запроса.

Можно ли продолжать работу пока решение Банка России обжалуется

Само направление обращения регулятору или заявления в суд не восстанавливает запись автоматически. До юридического восстановления статуса продолжать выдавать индивидуальные инвестиционные рекомендации рискованно.

Какой срок для обращения в арбитражный суд

Общий срок по части 4 статьи 198 АПК РФ составляет три месяца со дня, когда организации или ИП стало известно о нарушении прав. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом.