Если лицензирующий орган принял решение о предоставлении лицензии, но запись в реестре не появилась, начинать лицензируемую деятельность только на основании приказа рискованно. По общему правилу лицензия считается предоставленной именно с момента внесения записи в реестр. Бизнесу следует сразу зафиксировать отсутствие записи, пройти обязательное досудебное обжалование и при необходимости обратиться в арбитражный суд.
Если из-за ошибки компания не могла заключать договоры, участвовать в закупках, оказывать услуги или использовать оборудование, причиненные потери можно попытаться взыскать с публично-правового образования. Однако для этого потребуется доказать не только ошибку органа, но и конкретный размер убытков и прямую связь между ними и отсутствием лицензии в реестре.
Почему одного решения о предоставлении лицензии недостаточно
Для большинства видов деятельности, регулируемых Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ, действует реестровая модель лицензирования. Лицензия представляет собой специальное разрешение, которое подтверждается записью в реестре лицензий.
Более того, статья 9 Закона N 99-ФЗ прямо связывает момент предоставления лицензии с внесением такой записи. Поэтому ситуация, когда компания получила приказ или уведомление о положительном решении, но сведений в реестре нет, является не просто техническим неудобством.
До появления записи у организации отсутствует подтвержденная в установленном законом порядке лицензия. Если начать работу раньше, контролирующий орган или контрагент может поставить вопрос об осуществлении деятельности без лицензии.
При этом лицензирующий орган не вправе откладывать внесение сведений на неопределенный срок. Если принято решение о предоставлении лицензии, запись должна быть внесена в реестр в день принятия этого решения.
Важно учитывать исключение. Закон N 99-ФЗ не регулирует абсолютно все существующие лицензии. Для банковской деятельности, производства и оборота алкоголя и ряда других сфер действуют специальные федеральные законы. Поэтому сначала нужно определить нормативный акт, регулирующий именно ваш вид деятельности.
Что сделать сразу, если лицензии нет в реестре
Первое, что нужно установить, - действительно ли отсутствует официальная запись, а не произошла задержка отображения сведений на стороннем сервисе. Проверять следует реестр самого лицензирующего органа или государственную информационную систему, предусмотренную для конкретного вида лицензирования.
Зафиксируйте страницу реестра со сведениями о поиске по ИНН, ОГРН, наименованию компании или номеру лицензии. Желательно сохранить скриншоты с датой и временем, электронную выписку, результат поиска, технические сообщения системы и адрес страницы.
Одновременно сохраните решение или приказ о предоставлении лицензии, уведомление из личного кабинета, сведения о дате его принятия и всю переписку с ведомством. Если документы поступали через ЕПГУ, выгрузите их из личного кабинета.
Если заявление, решение или обращение пропало либо получило неправильный статус на портале, пригодится отдельная инструкция о том, что делать, когда заявление на Госуслугах зависло, исчезло или закрылось без решения.
Не откладывайте фиксацию доказательств. После исправления реестра старая страница может перестать показывать отсутствие лицензии, а именно период нарушения впоследствии придется подтверждать при взыскании убытков.
Как потребовать внесения лицензии в реестр
Для компании или ИП, если лицензирование регулируется Законом N 99-ФЗ, действует специальный порядок обжалования. Простого письма в ведомство недостаточно, если затем планируется судебное оспаривание бездействия.
Жалоба подается в электронной форме через Единый портал государственных и муниципальных услуг. Для региональных государственных услуг допускается использование регионального портала. В отдельных случаях может применяться иная государственная информационная система.
Срок подачи жалобы - 30 календарных дней со дня, когда организация узнала или должна была узнать о нарушении своих прав. Если срок пропущен по уважительной причине, одновременно с жалобой можно заявить ходатайство о его восстановлении.
В жалобе следует указать решение о предоставлении лицензии, дату его принятия, отсутствие записи в официальном реестре и последствия ошибки. Основное требование нужно формулировать максимально конкретно: устранить незаконное бездействие, внести запись о предоставлении лицензии и обеспечить отображение достоверных сведений в реестре.
К жалобе приложите приказ или уведомление о предоставлении лицензии, результат поиска по реестру, скриншоты, электронные сообщения и иные подтверждения.
Если проблема возникла из-за неправильной электронной подписи или идентификационных сведений организации, дополнительно проверьте порядок исправления ошибки в сертификате электронной подписи.
Жалоба по общему правилу рассматривается не более 15 рабочих дней со дня регистрации. Поэтому компании выгодно не ограничиваться обращением в техническую поддержку ведомства, а своевременно запустить предусмотренную законом процедуру досудебного обжалования.
Можно ли сразу обратиться в арбитражный суд
Для бизнеса, оспаривающего действия или бездействие лицензирующего органа при предоставлении лицензии, ответ обычно отрицательный. Закон N 99-ФЗ предусматривает обязательное предварительное досудебное обжалование.
Если жалоба не помогла, компания вправе обратиться в арбитражный суд по правилам главы 24 АПК РФ. В заявлении можно потребовать признать бездействие лицензирующего органа незаконным и обязать его устранить нарушение.
Суду необходимо показать два обстоятельства: орган не выполнил установленную законом обязанность и этим создал препятствия для предпринимательской деятельности заявителя.
Важно! Этот документ можно скачать в КонсультантПлюс
Скачать в КонсультантПлюсБесплатный доступ к документуТочного готового образца заявления именно о невнесении лицензии в реестр на сайте нет, поэтому этот документ следует использовать как процессуальную основу. Название документа нужно заменить на «Заявление о признании незаконным бездействия лицензирующего органа и обязании устранить нарушение». В тексте необходимо сослаться на главу 24 АПК РФ, решение о предоставлении лицензии, результат обязательной досудебной жалобы и отсутствие записи в реестре.
Если интересы организации ведет внешний юрист, можно оформить доверенность на представление интересов в суде юридического лица или ИП.
Срок обращения в суд и госпошлина
По общему правилу главы 24 АПК РФ заявление подается в течение трех месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении ее прав. Пропущенный по уважительной причине срок суд вправе восстановить.
Но ориентироваться только на эти три месяца опасно. Для лицензирования действует более короткий первоначальный срок - 30 календарных дней на обязательную досудебную жалобу. Поэтому защиту лучше начинать сразу после обнаружения отсутствующей записи.
При обращении организации в арбитражный суд с требованием признать незаконным решение, действие или бездействие государственного органа государственная пошлина составляет 50 000 рублей.
Если одновременно заявляется самостоятельное имущественное требование о взыскании убытков, размер пошлины по денежной части зависит от цены иска. При соединении имущественного и неимущественного требований вопрос госпошлины нужно рассчитывать по каждому требованию с учетом Налогового кодекса РФ.
Можно ли взыскать убытки из-за отсутствия лицензии в реестре
Да, такая возможность существует. Статьи 16 и 1069 ГК РФ предусматривают возмещение вреда, причиненного юридическому лицу незаконными действиями или бездействием государственных органов и их должностных лиц.
Сам факт технической или организационной ошибки ведомства денег автоматически не дает. Компании нужно доказать незаконность поведения органа, возникновение убытков, их размер и причинную связь.
К реальному ущербу в зависимости от обстоятельств могут относиться дополнительные расходы на аренду простаивающего помещения или оборудования, хранение продукции, вынужденные платежи третьим лицам и иные затраты, которые непосредственно возникли из-за невозможности начать лицензируемую деятельность.
Если соответствующие расходы уже определены, для подготовки денежного требования можно использовать претензию о возмещении убытков. Для спора с органом власти этот образец необходимо адаптировать: убрать договорные и потребительские положения, указать незаконное бездействие лицензирующего органа, нормы статей 15, 16 и 1069 ГК РФ и расчет ущерба.
Такая претензия о выплате денег сама по себе не заменяет специальную электронную жалобу, обязательную для оспаривания лицензирующего бездействия.
Можно ли потребовать упущенную выгоду
В состав убытков может входить и упущенная выгода - доход, который компания получила бы при обычных условиях оборота, если бы нарушения не произошло.
Однако простого расчета «средняя выручка за месяц × количество дней простоя» обычно недостаточно. Нужно показать реальную возможность получить доход.
Сильными доказательствами будут заключенные договоры с датой начала исполнения после получения лицензии, заказы клиентов, переписка о готовности приобрести услуги, результаты закупки, фактические показатели аналогичных периодов и документы о подготовке бизнеса к запуску. Из предполагаемого дохода следует исключить расходы, которые компания не понесла из-за остановки деятельности.
Если отсутствие записи одновременно привело к блокировке товара или его статуса в другой государственной системе, полезна инструкция о том, как исправлять ошибочные сведения и блокировки в системе «Честный знак».
Похожая доказательственная проблема возникает, когда государственный или иной реестр перестает подтверждать действующий разрешительный документ. Практический подход к фиксации простоя и потерянных контрактов рассмотрен в материале о ситуации, когда орган по сертификации приостановил сертификат соответствия без уведомления.
Если из-за реестра сорвалась закупка или договор
Особенно важно зафиксировать не абстрактную невозможность работать, а конкретное последствие отсутствующей записи.
Например, заказчик мог проверить официальный реестр и не допустить компанию к закупке, контрагент мог отказаться заключать договор, оператор информационной системы - заблокировать доступ к работе, а банк - отказаться финансировать проект до подтверждения лицензии.
Сохраните протокол закупки, официальный отказ, письмо контрагента или техническое сообщение, где прямо указано отсутствие лицензии в реестре. Такое доказательство связывает ошибку органа с конкретной потерей.
Схожий принцип доказывания применяется, когда участника закупки отклоняют из-за сведений в другом государственном реестре. Его можно посмотреть в материале о том, что делать, если заказчик отклонил независимую гарантию по 44-ФЗ.
Для денежного судебного требования пригодится исковое заявление о взыскании убытков. При использовании образца в споре с органом власти необходимо изменить правовое основание и правильно определить публично-правовое образование, за счет казны которого заявляется взыскание.
С кого взыскивать убытки
Денежный спор нельзя автоматически оформлять как обычный иск непосредственно к сотруднику, допустившему ошибку.
Если вред причинен незаконным бездействием государственного органа, возмещение производится за счет соответствующей казны Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. В суде публично-правовое образование представляет уполномоченный орган, в том числе соответствующий главный распорядитель бюджетных средств по ведомственной принадлежности причинителя вреда.
Поэтому перед подачей денежного иска необходимо проверить положение о конкретном лицензирующем органе и бюджетные полномочия. Ошибка в определении участника спора способна существенно осложнить разбирательство.
Какие доказательства собрать для суда
Основная задача компании - восстановить хронологию от положительного решения по лицензии до конкретных денежных потерь.
Нужно сохранить решение о предоставлении лицензии, уведомления ЕПГУ, сведения из официального реестра до и после исправления, досудебную жалобу и решение по ней, обращения в техническую поддержку, отказы заказчиков и контрагентов, договоры, счета, платежные документы и бухгалтерский расчет убытков.
Если необходимые журналы операций, внутренние сведения о дате внесения записи или технические данные находятся только у лицензирующего органа, в процессе можно заявить ходатайство об истребовании доказательств.
Документы, полученные уже после подачи заявления, можно представить через ходатайство о приобщении документов к материалам дела.
Практический алгоритм для компании
- Проверьте именно официальный реестр и зафиксируйте отсутствие записи.
- Сохраните приказ, уведомление о предоставлении лицензии и все электронные сообщения.
- Не начинайте лицензируемую деятельность до появления записи, если специальный закон не устанавливает иное.
- Не позднее 30 календарных дней подайте предусмотренную законом досудебную жалобу и потребуйте внести запись.
- Одновременно собирайте доказательства простоя и убытков. После завершения досудебного порядка при необходимости обращайтесь в арбитражный суд.
Не стоит ждать, пока ведомство «само синхронизирует базу», если из-за отсутствия записи уже блокируется работа. Чем дольше компания ничего не предпринимает, тем сложнее впоследствии объяснить суду размер убытков и доказать, что она разумно пыталась уменьшить потери.
Какие ошибки чаще всего мешают получить возмещение
Первая ошибка - начать лицензируемую деятельность, ссылаясь только на полученный приказ. При реестровой модели это создает дополнительный регуляторный риск.
Вторая - ограничиться телефонным звонком или обращением в техническую поддержку. Такое обращение полезно для фиксации проблемы, но не заменяет установленное Законом N 99-ФЗ досудебное обжалование.
Третья - заявить крупную упущенную выгоду без конкретных заказов и экономического расчета. Суд оценивает реальность дохода, а не только математическую формулу.
Четвертая - требовать с государственного органа потребительскую неустойку, штраф 50 процентов или компенсацию морального вреда по Закону о защите прав потребителей. К коммерческому спору компании с лицензирующим органом эти меры по общему правилу не относятся.
Если лицензирующий орган выдал положительное решение, но не внес лицензию в официальный реестр, ключевая задача бизнеса - как можно быстрее добиться реестровой записи и одновременно сформировать доказательства последствий ошибки. Исправление сведений и взыскание убытков являются связанными, но юридически самостоятельными направлениями защиты.
FAQ: лицензия выдана, но не внесена в официальный реестр
Можно ли работать, если приказ о предоставлении лицензии уже есть, но записи в реестре нет?
По общему правилу Закона N 99-ФЗ - нет. Лицензия считается предоставленной с момента внесения записи в реестр. Для отдельных сфер нужно дополнительно проверить специальный закон.
Сколько времени дается лицензирующему органу на внесение лицензии в реестр?
При положительном решении запись о предоставлении лицензии должна быть внесена в день принятия такого решения.
Можно ли компании сразу подать в суд на лицензирующий орган?
Если применяется Закон N 99-ФЗ, судебному оспариванию бездействия обычно должно предшествовать специальное досудебное обжалование. Для компании срок подачи такой жалобы составляет 30 календарных дней со дня, когда она узнала о нарушении.
Можно ли взыскать прибыль, потерянную из-за отсутствующей записи?
Да, упущенная выгода входит в состав убытков. Но необходимо доказать реальную возможность получения дохода, его размер и связь потери именно с бездействием лицензирующего органа.
Что делать, если моя лицензия регулируется не Законом N 99-ФЗ?
Нужно применять специальный федеральный закон и отраслевой порядок ведения реестра. Срок внесения сведений, досудебное обжалование и момент возникновения права на деятельность могут отличаться.