Франчайзер получил паушальный взнос, но не передал товарный знак, ноу-хау, обучение или поддержку бизнеса

Если франчайзер получил паушальный взнос, но не предоставил обещанный комплекс прав и материалов, можно потребовать исполнить договор либо расторгнуть его и вернуть деньги. Условие о невозвратности взноса не защищает франчайзера, который не предоставил встречное исполнение.

Сначала необходимо проверить юридическую конструкцию договора. Под названием «франшиза» могут скрываться коммерческая концессия, лицензия, обучение, поставка товаров или смешанное соглашение.

Что представляет собой паушальный взнос

Термин «паушальный взнос» обычно означает фиксированную первоначальную плату за вступление во франчайзинговую систему.

По договору коммерческой концессии вознаграждение может состоять из:

• разового фиксированного платежа;
• периодических роялти;
• процента от выручки;
• наценки на поставляемые товары;
• нескольких перечисленных платежей одновременно.

Паушальный взнос вносится не просто за подписание договора. Встречным предоставлением обычно являются право работать под товарным знаком, доступ к бизнес-модели, документации, обучению и системе поддержки.

Если ничего из обещанного не передано, у франчайзера отсутствуют основания ссылаться только на пункт «взнос возврату не подлежит».

Является ли договор коммерческой концессией

Российское законодательство не выделяет отдельный договор под названием «франчайзинг». Классическая франшиза обычно оформляется договором коммерческой концессии.

По нему правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав, который включает право использовать товарный знак. Дополнительно могут передаваться коммерческое обозначение, программы, дизайн, инструкции и секрет производства.

Сторонами коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Если договор подписан обычным гражданином, который еще не зарегистрировал ИП, это не всегда означает отсутствие каких-либо отношений. Суд может квалифицировать соглашение как предварительный, лицензионный, консультационный, образовательный или смешанный договор.

Название документа не имеет решающего значения. Суд изучает, что именно обещал франчайзер и за что был перечислен платеж.

Электронная переписка, презентация, счет и перевод денег также могут подтверждать согласованные обязательства. Подход к доказыванию отношений без полноценного бумажного соглашения рассмотрен в материале о том, как взыскать оплату по договору, подтвержденному перепиской и фактическими действиями.

Как проверить права на товарный знак

Попросите франчайзера назвать:

• номер регистрации товарного знака;
• правообладателя;
• дату регистрации;
• срок действия исключительного права;
• классы МКТУ;
• товары и услуги, для которых знак зарегистрирован;
• номер регистрации предоставления права по договору.

Проверьте сведения в открытом реестре Роспатента. Правообладателем должна быть сторона договора либо лицо, которое законно предоставило ей право выдавать сублицензии или субконцессии.

Сравните классы МКТУ с вашей деятельностью. Регистрация логотипа для одежды не означает право передать полноценную франшизу кофейни, салона или образовательного центра.

Общие правила проверки и регистрации бренда приведены в материале о том, как зарегистрировать товарный знак для ИП и малого бизнеса.

Если вместо номера регистрации франчайзер показывает только заявку, исключительное право на товарный знак еще могло не возникнуть. Заявка не равна зарегистрированному знаку.

Особенно серьезна ситуация, когда Роспатент уже отказал в регистрации обозначения. Передать предусмотренное договором право на такой товарный знак франчайзер не сможет.

Почему нужна регистрация предоставления права

Предоставление комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии регистрируется в Роспатенте.

Без государственной регистрации право использования считается непредоставленным. Сам договор и платеж не заменяют регистрационную процедуру.

По общему правилу организовать регистрацию должен правообладатель, если стороны не распределили эту обязанность иначе.

Запросите:

• заявление, направленное в Роспатент;
• дату подачи;
• входящий номер;
• уведомления ведомства;
• запросы об исправлении документов;
• решение о регистрации или отказе;
• документ об оплате пошлины.

Обещание менеджера «регистрацию сделаем позже» не дает пользователю права законно использовать знак до завершения процедуры.

Если правообладатель уклоняется от регистрации при наличии действительного товарного знака, пользователь может требовать совершить необходимые действия и возместить потери из-за задержки.

Что считается передачей ноу-хау

Ноу-хау - это не любое описание бизнеса. Сведения должны иметь коммерческую ценность из-за неизвестности другим лицам, быть недоступными на законном основании и охраняться обладателем как конфиденциальные.

В состав реального пакета могут входить:

• операционные стандарты;
• технологические карты;
• финансовая модель;
• инструкции по подбору помещения;
• методика продаж;
• стандарты обслуживания;
• скрипты сотрудников;
• база поставщиков;
• система учета;
• маркетинговая стратегия;
• порядок открытия точки;
• инструкции по контролю качества.

Ссылка на общедоступные видеоролики или несколько шаблонов из интернета не всегда подтверждает передачу секрета производства.

Попросите франчайзера составить перечень переданных материалов с датами, названиями файлов и способом доступа. Для каждого заявленного ноу-хау должны быть понятны его содержание и режим конфиденциальности.

Если договор содержит фразу «пользователь получил всю документацию при подписании», но фактически файлы не передавались, эту запись можно оспаривать другими доказательствами.

Верховный Суд подтвердил, что подобный пункт сам по себе не доказывает реального исполнения договора.

Обязан ли франчайзер проводить обучение

По договору коммерческой концессии правообладатель обязан передать техническую и коммерческую документацию, предоставить необходимую информацию и проинструктировать пользователя и его работников.

Постоянное консультативное и техническое содействие, включая помощь в обучении сотрудников, также входит в обязанности правообладателя, если договор не устанавливает иное.

Проверьте, какие результаты обучения предусмотрены:

• количество занятий;
• продолжительность программы;
• состав участников;
• обучение на действующей точке;
• аттестация сотрудников;
• сопровождение запуска;
• выезд специалиста;
• доступ к учебной платформе;
• консультации после открытия.

Одной ссылки на видеозапись недостаточно, если договор обещает индивидуальное обучение, проверку помещения и совместный запуск.

Что делать, если не поставили товар или оборудование

Стартовый пакет франшизы часто включает мебель, оборудование, вывеску, форму, расходные материалы или первую партию товара.

Уточните, входит ли их стоимость в паушальный взнос либо оплачивается отдельно. Найдите спецификацию, срок поставки, количество, характеристики и место передачи.

При недопоставке составьте акт и направьте письменное требование. Для оформления доказательств пригодится алгоритм на случай, когда поставщик передал товар с недостачей, браком или неправильной комплектацией.

Если товар вообще не поставлен, потребуйте передать его в дополнительный срок либо вернуть соответствующую часть предоплаты.

Франчайзер не вправе доказывать полное исполнение передачей одного логотипа, если договор предусматривал целый комплекс запуска бизнеса.

Какие доказательства собрать

Сохраните документы до блокировки личного кабинета и удаления переписки.

Потребуются:

• договор и приложения;
• счет и платежное поручение;
• кассовый чек;
• коммерческое предложение;
• презентация франшизы;
• финансовая модель;
• переписка с менеджером;
• записи переговоров;
• рекламная страница;
• обещанный план запуска;
• перечень переданных файлов;
• уведомления Роспатента;
• акты приема-передачи;
• заявки на обучение;
• документы о дополнительных расходах.

Сделайте скриншоты личного кабинета и выгрузите все доступные материалы. Зафиксируйте отсутствие разделов, которые должны были содержать инструкции или учебную программу.

Не ограничивайтесь утверждением «франшиза оказалась плохой». Перечислите каждое обязательство, срок исполнения и фактическое нарушение.

Сильная таблица для претензии может выглядеть так:

• товарный знак - право не зарегистрировано;
• ноу-хау - документы не переданы;
• обучение - занятия не назначены;
• поддержка - обращения остаются без ответа;
• товар - стартовая партия отсутствует;
• запуск - торговая точка не открыта.

Требовать исполнения или возвращать деньги

До подачи претензии определите желаемый результат.

Первый вариант - сохранить проект и потребовать исполнить договор. Он подходит, когда товарный знак существует, регистрация возможна, а задержку реально устранить.

Второй вариант - расторгнуть договор и потребовать возврат паушального взноса. Он разумен, если основная часть комплекса не передана, знак отсутствует или доверие к франчайзеру утрачено.

Третий вариант - потребовать частичный возврат. Он применяется, когда отдельные полезные материалы или услуги действительно предоставлены, но значительная часть пакета отсутствует.

Не заявляйте одновременно несовместимые требования без пояснений. Сначала можно потребовать исполнить договор в конкретный срок, а при неисполнении - отказаться от него и вернуть деньги.

Для первоначального обращения подойдет претензия по исполнению условий договора.

В документе нужно заменить общие формулировки на перечень элементов франшизы и установленный для каждого срок.

Как составить требование о возврате паушального взноса

Если нарушение не устранено, направьте заявление о расторжении договора.

В претензии укажите:

1. дату заключения договора;
2. сумму паушального взноса;
3. обещанный комплекс прав;
4. фактически переданные материалы;
5. сведения о товарном знаке;
6. отсутствие регистрации права;
7. непроведенное обучение;
8. отсутствие товаров и поддержки;
9. дополнительный срок исполнения;
10. требование о возврате денег.

Также можно использовать претензию контрагенту и адаптировать ее под коммерческую концессию.

Если после расторжения франчайзер удерживает оплату без предоставленного встречного исполнения, дополнительно подойдет претензия о неосновательном обогащении.

Правовую квалификацию требования лучше формулировать альтернативно: возврат платы вследствие расторжения, взыскание неосновательного обогащения в применимой части и возмещение убытков.

Суд самостоятельно определяет нормы права, но фактические требования и расчет должен сформулировать истец.

Можно ли прекратить платить роялти

Не прекращайте платежи молча. Франчайзер может начислить договорную неустойку и заявить встречный иск.

При встречном характере обязательств закон позволяет приостановить исполнение, если другая сторона не предоставляет обусловленное договором встречное предоставление.

Однако нужно проверить:

• связаны ли конкретные роялти с непереданными правами;
• наступил ли срок исполнения франчайзера;
• направлялось ли уведомление;
• допускает ли договор приостановление;
• была ли часть комплекса фактически передана.

Направьте письменное сообщение с перечнем нарушений и датой приостановления. Укажите, что готовы возобновить платежи после надлежащего исполнения.

Какие убытки можно взыскать

Помимо паушального взноса пользователь может потребовать расходы, которые возникли из-за неисполнения франчайзера.

Например:

• аренду помещения;
• ремонт по брендбуку;
• изготовление вывески;
• покупку оборудования;
• зарплату нанятых сотрудников;
• рекламу открытия;
• услуги дизайнера;
• банковскую комиссию;
• проценты по целевому кредиту;
• расходы на регистрацию бизнеса;
• стоимость хранения товара;
• оплату альтернативного обучения.

Используйте претензию о возмещении убытков.

Для каждого расхода подтвердите:

• сумму;
• дату;
• назначение;
• необходимость;
• связь с договором франшизы;
• осведомленность франчайзера о запуске;
• невозможность использовать результат иначе.

Расходы на обычную регистрацию ИП, универсальный компьютер или мебель могут не взыскать, если они сохраняют самостоятельную ценность.

Упущенная выгода доказывается сложнее. Финансового прогноза из презентации недостаточно. Нужны реальные договоры, готовая точка, спрос, ресурсы для запуска и расчет вероятного дохода.

Подходы к подтверждению исполнения и денежных требований между предпринимателями раскрыты в материале о том, как взыскивается оплата по договору поставки.

Можно ли потребовать проценты

При просрочке возврата денег можно заявить договорную неустойку либо проценты за пользование чужими денежными средствами.

Период обычно рассчитывается после наступления срока возврата, указанного в договоре, соглашении о расторжении или претензии.

Нельзя одновременно получить несколько одинаковых санкций за одно нарушение без правового основания. Сравните договорную неустойку и проценты по статье 395 ГК РФ.

Если франчайзер оказал часть услуг, сначала определите основную возвращаемую сумму. Проценты рассчитываются на фактический денежный долг, а не автоматически на все заявленные убытки.

Куда обращаться при обмане

Обычное неисполнение договора является гражданским спором. Полиция не должна заменять арбитражный суд и взыскивать паушальный взнос.

Признаки мошенничества могут возникнуть, если франчайзер изначально:

• не владел заявленным брендом;
• показывал поддельное свидетельство;
• продавал одну территорию нескольким партнерам;
• использовал фиктивные отзывы;
• не имел действующей бизнес-модели;
• скрывал отказ Роспатента;
• получал деньги и сразу прекращал общение;
• заключал множество одинаковых договоров без намерения исполнять их.

В такой ситуации подайте заявление о мошенничестве в полицию. Приложите рекламу, договор, платежные документы и сведения о других пострадавших.

Уголовная проверка не заменяет претензию и иск. Не допускайте пропуска договорных и процессуальных сроков из-за ожидания решения полиции.

В какой суд подавать иск

Спор между организациями и индивидуальными предпринимателями, связанный с запуском бизнеса, рассматривает арбитражный суд.

Для подготовки подойдет исковое заявление в арбитражный суд.

В иск можно включить:

• расторжение договора;
• возврат паушального взноса;
• взыскание убытков;
• проценты;
• договорную неустойку;
• возмещение судебных расходов.

Если деньги внес обычный гражданин до регистрации ИП, подсудность нужно определять отдельно. Коммерческая концессия по закону заключается между предпринимателями, но спорный смешанный договор может рассматриваться судом общей юрисдикции.

Закон о защите прав потребителей обычно не применяется, поскольку франшиза приобретается для ведения бизнеса. Регистрация плательщика как обычного физического лица сама по себе не превращает предпринимательскую покупку в личную услугу.

Как обеспечить будущий иск

Если франчайзер закрывает офисы, переводит деньги или избавляется от имущества, одновременно с иском можно просить об обеспечительных мерах.

Используйте ходатайство об обеспечении иска. Просите наложить арест на деньги или другое имущество в пределах суммы требований.

Нужно подтвердить реальный риск неисполнения решения:

• массовые судебные дела;
• прекращение работы;
• недостоверный адрес;
• вывод активов;
• сообщения о ликвидации;
• множество пострадавших партнеров;
• продажу имущества;
• отсутствие ответов на корреспонденцию.

Одного предположения о недобросовестности недостаточно. Подробный алгоритм приведен в материале о том, что делать, если должник выводит имущество перед судом.

Когда вернуть весь взнос не получится

Франчайзер может подтвердить, что часть комплекса реально передана и использовалась пользователем.

Например:

• зарегистрировано право на товарный знак;
• открыт личный кабинет;
• передана подробная документация;
• проведено обучение;
• сотрудники сопровождали запуск;
• поставлена стартовая партия;
• точка работала под брендом;
• пользователь получал выручку.

В таком случае суд оценит экономическую ценность полученного. Полный возврат может быть заменен частичным взысканием либо отказом в требовании.

Не является нарушением само по себе отсутствие ожидаемой прибыли. Франчайзер не гарантирует коммерческий успех, если договор прямо не содержит измеримых показателей и обязанностей.

Обещания о доходности имеют значение, когда были представлены как конкретные сведения о действующем бизнесе, а не как прогноз.

FAQ: франчайзер не передал обещанную франшизу

Можно ли вернуть невозвратный паушальный взнос?

Да, если франчайзер не предоставил встречное исполнение. Условие о невозвратности не должно защищать сторону, фактически не передавшую предусмотренный комплекс прав.

Действует ли франшиза без регистрации в Роспатенте?

Предоставление права по коммерческой концессии считается несостоявшимся без государственной регистрации. Другие части смешанного договора могут оцениваться отдельно.

Достаточно ли получить брендбук и несколько инструкций?

Не всегда. Нужно сравнить фактический пакет с договором. Товарный знак, ноу-хау, обучение и поддержка являются разными элементами исполнения.

Можно ли прекратить платить роялти?

Приостановление возможно при встречном неисполнении, но его нужно письменно обосновать. Молчаливое прекращение платежей создает риск встречных требований.

Положен ли потребительский штраф 50 процентов?

Обычно нет. Франшиза приобретается для предпринимательской деятельности, поэтому Закон о защите прав потребителей на такой спор, как правило, не распространяется.