Если на специальном счете было достаточно свободных денег, а банк не заблокировал обеспечение заявки из-за собственного сбоя, с банка можно требовать доказанные убытки. Но стоимость несостоявшегося контракта автоматически убытком не становится. Особенно сложно взыскать упущенную выгоду - участнику придется доказать реальную вероятность победы в закупке.
Сначала нужно попытаться восстановить участие через ФАС. Одновременно зафиксируйте всю электронную цепочку между площадкой и банком, поскольку позднее именно эти сведения покажут, на чьей стороне произошел сбой.
Что должен сделать банк после подачи заявки по 44-ФЗ
При электронной закупке участник может обеспечить заявку деньгами на специальном счете. Подавая заявку и выбирая этот способ, он соглашается на блокирование необходимой суммы.
Дальнейшие действия происходят без отдельного распоряжения участника.
По статье 44 Закона N 44-ФЗ оператор электронной площадки не позднее 10 минут после получения заявки должен направить банку реквизиты спецсчета и сумму обеспечения.
После получения этой информации у банка есть 40 минут. При достаточном незаблокированном остатке он должен заблокировать нужную сумму и сообщить об этом площадке.
Если свободных денег недостаточно, банк блокировку не выполняет и передает площадке информацию об отсутствии необходимой суммы. Такая информация становится основанием для возврата заявки.
Поэтому фраза «на счете деньги были» еще не решает спор. Нужно доказать, что необходимая сумма была именно свободна от других блокировок в момент, когда банк получил запрос площадки.
Сначала выясните точную причину возврата заявки
Получите уведомление площадки о возврате заявки и посмотрите указанное основание.
Одна ситуация - банк передал площадке сообщение, что денег недостаточно, хотя выписка показывает необходимый свободный остаток. Здесь основной вопрос возникает к банку.
Другая ситуация - банк вообще не ответил площадке в установленное время. Тогда нужно получить журналы электронного взаимодействия и определить, действительно ли запрос поступил в банк.
Третий вариант - сама площадка поздно или некорректно передала сведения о спецсчете. В таком случае ответственность банка уже не очевидна.
Наконец, участник мог выбрать в заявке другой специальный счет, пополнить счет слишком поздно либо иметь ранее заблокированные деньги.
Если проблема возникла именно на стороне электронной площадки, используйте отдельный алгоритм о том, что делать, если сбой электронной площадки не позволил подать заявку или ценовое предложение.
Какие доказательства нужно сохранить немедленно
Для такого спора особенно важны точные дата и время каждой операции. Обычная выписка за день может оказаться недостаточно убедительной.
Получите банковскую выписку по спецсчету и сведения об остатке непосредственно перед подачей заявки. Отдельно подтвердите, какая часть денег была доступна для новых блокировок.
С площадки сохраните время подачи заявки, ее идентификатор, выбранный спецсчет, размер обеспечения, уведомление о возврате и указанную причину.
У банка запросите время получения сообщения площадки, идентификатор электронного сообщения, результат его обработки и ответ, отправленный оператору. Если банк утверждает, что запрос не поступал, это также должно быть зафиксировано письменно.
Сохраните обращения в поддержку банка и площадки. Не ограничивайтесь телефонными звонками.
Если необходимые технические журналы добровольно не предоставляют, в судебном процессе можно заявить ходатайство об истребовании доказательств.
Нужно ли сразу жаловаться в ФАС
Да, если закупка еще не завершена, первоочередная цель - вернуть возможность участия, а не сразу считать будущую прибыль убытком.
Банки при совершении предусмотренных 44-ФЗ действий относятся к субъектам контроля. Поэтому нарушение порядка блокирования средств на спецсчете находится в сфере закупочного контроля.
Жалобу по электронной процедуре подают через ЕИС. Обычное письмо в территориальное управление ФАС не заменяет специальный порядок главы 6 Закона N 44-ФЗ.
Для подготовки позиции можно использовать жалобу в ФАС. Это общий образец, поэтому его нужно существенно адаптировать под закупочную процедуру и подать через ЕИС.
Укажите номер закупки, время подачи заявки, размер обеспечения, реквизиты спецсчета и точный остаток. Приложите уведомление площадки, выписку банка и переписку.
Просите проверить действия банка и оператора, установить место технического сбоя и при наличии возможности устранить нарушение.
ФАС вправе приостановить заключение контракта на время рассмотрения жалобы. Поэтому с обращением нельзя затягивать.
В какой срок подавать жалобу по 44-ФЗ
По общему правилу жалоба во время определения поставщика подается не позднее пяти дней со дня, следующего за днем размещения протокола подведения итогов.
Если обжалуемое действие совершено после окончания срока подачи заявок, жалобу вправе подать участник, который подал заявку.
Для отдельных действий операторов предусмотрены специальные правила. Поэтому ориентироваться только на максимальные пять дней опасно.
После возврата заявки действуйте сразу, особенно если закупка продолжается и скоро может быть определен победитель.
Решение ФАС впоследствии станет важным доказательством в споре с банком, хотя само по себе не означает автоматического взыскания убытков.
Какая ответственность предусмотрена непосредственно за нарушение блокировки
КоАП РФ специально предусматривает ответственность кредитной организации за нарушение порядка или срока блокирования и прекращения блокирования средств участника закупки.
Банку может быть вынесено предупреждение либо назначен административный штраф.
Размер штрафа составляет 1 процент суммы, которую следовало заблокировать или разблокировать, но не менее 5 000 и не более 30 000 рублей.
Этот административный штраф не выплачивается участнику закупки. Он подтверждает публично-правовую ответственность банка, а собственные денежные потери компания должна взыскивать отдельно.
Какие потери реально можно предъявить банку
Гражданский кодекс разделяет убытки на реальный ущерб и упущенную выгоду.
Реальный ущерб - это фактически понесенные или необходимые расходы, вызванные нарушением. Однако в закупочном споре даже такие расходы нельзя просто собрать в одну сумму.
Например, обычные затраты на подготовку заявки возникли бы и при нормальной работе банка. Поэтому они не становятся банковским убытком только из-за того, что заявку позднее вернули.
Сильнее выглядят дополнительные расходы, возникшие исключительно вследствие конкретного сбоя: расходы на срочное восстановление нарушенного права, специальные банковские платежи либо иные документально подтвержденные затраты, которых не возникло бы при своевременной блокировке.
Каждый расход проверяется отдельно по причинной связи.
Важно! Этот документ можно скачать в КонсультантПлюс
Скачать в КонсультантПлюсБесплатный доступ к документуВ документе укажите договор специального счета, номер закупки, сумму обеспечения, точное время запроса площадки, свободный остаток и техническое нарушение банка. Каждый заявленный расход подтвердите отдельным документом.
Дополнительно можно адаптировать претензию в банк.
Можно ли взыскать прибыль по несостоявшемуся контракту
Теоретически - да. Практически это самая сложная часть спора.
Упущенная выгода - не начальная максимальная цена закупки и не вся цена предполагаемого контракта. Это чистый доход, который компания с достаточной степенью вероятности получила бы после исполнения договора с учетом необходимых расходов.
Недостаточно показать закупку стоимостью 10 млн рублей и заявить банку 10 млн рублей убытков.
Нужно доказать, что заявку допустили бы, участник имел реальные возможности исполнить контракт и именно банковское нарушение лишило его дохода.
Особенно сложно это сделать на конкурентном аукционе. Неизвестно, какую цену предложили бы конкуренты и до какой суммы пришлось бы снижаться самому участнику.
Для расчетной части можно использовать исковое заявление о взыскании упущенной выгоды, но закупочный спор требует значительно более подробного доказательственного блока.
Что говорит практика по такому спору
В судебной практике уже рассматривался практически такой же случай.
Участник закупок ссылался на то, что на специальном счете были деньги, но банк не обеспечил блокирование. Компания не смогла участвовать в нескольких аукционах и потребовала взыскать предполагаемую прибыль.
Суд отказал.
Причина была не в том, что упущенную выгоду от сорванной закупки нельзя взыскать в принципе. Истец не доказал, что при нормальной работе банка обязательно получил бы контракты.
Суд указал, что заявка еще могла не соответствовать требованиям закупки. Кроме того, другой участник мог предложить более низкую цену.
Даже приобретение товара для предполагаемых контрактов и расчет ожидаемой прибыли сами по себе не устранили эту неопределенность.
Поэтому фраза «если бы банк не ошибся, мы бы выиграли» для суда недостаточна.
Когда позиция по упущенной выгоде становится сильнее
Вероятность взыскания повышается, если обстоятельства максимально приближают будущую прибыль к реальному доходу, а не предположению.
Например, существенное значение может иметь отсутствие других заявок либо иные объективные сведения о ходе закупки. Важны соответствие вашей заявки всем требованиям и доказанная готовность исполнить контракт.
Следует показать обычную маржинальность аналогичных контрактов, договоренности с поставщиками, фактическую себестоимость, транспортные и налоговые расходы.
Расчет должен показывать именно прибыль после необходимых затрат.
При этом даже очень подробная калькуляция не заменит доказательства того, что единственным препятствием к получению контракта оказалось нарушение банка.
Есть ли практика взыскания конкретных убытков из-за такого банковского сбоя
Да. Суды признавали нарушение банка причиной имущественных потерь, возникших вследствие неблокирования средств на специальном счете.
Например, в одном из дел банк своевременно не передал площадке результат обработки запроса. Из-за отсутствия информации оператор вернул заявку участнику.
После жалобы участника оператор электронной площадки был привлечен к административной ответственности. Уплаченный оператором штраф затем был взыскан с банка как убыток, поскольку суд установил прямую связь с банковским нарушением.
Это важное различие. Конкретный уже понесенный расход доказать существенно легче, чем прибыль от конкурса, который еще не состоялся для конкретного участника.
Похожая логика причинной связи используется и в банковских спорах, когда банк вовремя получил платежное поручение на уплату налогов, но не исполнил его.
Что если вместо спецсчета использовалась независимая гарантия
Это другой способ обеспечения заявки.
Если участник выбрал независимую гарантию, правила блокирования денег на специальном счете к такой заявке не применяются. Площадка проверяет сведения о гарантии через соответствующий реестр.
Если проблема возникла из-за содержания или статуса гарантии, смотрите инструкцию о том, что делать, если заказчик отклонил независимую гарантию по 44-ФЗ.
Не смешивайте обеспечение заявки с обеспечением исполнения уже заключенного контракта. Для последнего применяются другие правила. Например, отдельно разобрана ситуация, когда государственный заказчик не возвращает обеспечение исполнения контракта.
Если закупка проводится по 223-ФЗ среди субъектов МСП
Для закупок по 223-ФЗ действует не полностью идентичный порядок.
При электронной конкурентной закупке, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, обеспечение также может размещаться на специальном банковском счете.
Однако по статье 3.4 Закона N 223-ФЗ оператор направляет сведения банку в течение одного часа после окончания срока подачи заявок. Банк после получения информации также имеет один час для блокирования необходимой суммы и уведомления площадки.
Поэтому 40-минутный срок из 44-ФЗ нельзя автоматически переносить на закупку по 223-ФЗ для МСП.
Перед претензией обязательно установите закон, по которому проводилась конкретная закупка.
Как предъявить банку денежное требование
После фиксации нарушения направьте банку письменную претензию.
Приложите договор специального счета, выписку, сведения о блокировках, заявку, извещение о закупке, уведомление о возврате и решение ФАС, если оно уже принято.
По каждому убытку приложите отдельный расчет.
Если заявляется упущенная выгода, покажите не только прогноз прибыли, но и доказательства реальной возможности получить контракт.
При отказе банка спор организации или ИП с кредитной организацией, связанный с предпринимательской деятельностью, рассматривает арбитражный суд.
Для процессуального оформления пригодится исковое заявление в арбитражный суд.
Если основной предмет иска - конкретные дополнительные расходы, можно использовать исковое заявление о взыскании убытков.
Обязательна ли претензия перед иском
Для денежного требования организации или ИП к банку, возникшего из договора специального счета, по общему правилу необходимо соблюдать досудебный порядок.
Если договор не предусматривает иной срок, в арбитражный суд обращаются после истечения 30 календарных дней со дня направления претензии.
Поэтому одновременно проверьте сам договор спецсчета. В нем могут быть предусмотрены отдельный порядок подачи требований, электронный канал взаимодействия и иной срок рассмотрения претензии.
Обращение в ФАС этот гражданско-правовой претензионный порядок не заменяет. Это два разных способа защиты.
Какая госпошлина при взыскании убытков с банка
Иск о взыскании конкретной суммы является имущественным.
Если цена иска не превышает 100 000 рублей, государственная пошлина в арбитражный суд составляет 10 000 рублей.
При цене от 100 001 до 1 млн рублей уплачивается 10 000 рублей плюс 5 процентов суммы свыше 100 000 рублей. Для более крупных требований действуют следующие ступени.
При крупной упущенной выгоде размер пошлины поэтому может быть существенным. До подачи иска особенно важно реалистично оценить доказательства причинной связи.
Практический алгоритм после возврата заявки
Сразу сохраните уведомление площадки и сделайте выгрузку операций по спецсчету. Запросите у оператора время отправки банковского запроса, а у банка - время его получения и результат обработки.
Если закупку еще можно восстановить, немедленно подайте жалобу через ЕИС и просите приостановить заключение контракта.
После установления виновной стороны рассчитайте реальные денежные потери. Упущенную выгоду считайте отдельно и не используйте вместо нее цену несостоявшегося контракта.
Направьте банку претензию с доказательствами. При отказе обращайтесь в арбитражный суд.
Взыскать потери с банка возможно, но сам возврат заявки еще не дает права на цену несостоявшегося контракта. Самая сильная позиция возникает, когда нарушение банка подтверждено техническими журналами и решением ФАС, а заявленная сумма представляет собой конкретные потери либо реально доказанную чистую прибыль.
FAQ: банк не заблокировал обеспечение заявки на спецсчете
Что делать, если деньги на спецсчете были, а площадка вернула заявку?
Получите уведомление о причине возврата, выписку по счету и технические сведения площадки и банка. Если нарушение еще можно устранить, сразу обжалуйте его через ЕИС.
Сколько времени банк блокирует обеспечение заявки по 44-ФЗ?
Банк должен сделать это не позднее 40 минут после получения предусмотренной законом информации от оператора электронной площадки.
Можно ли взыскать с банка всю стоимость потерянного госконтракта?
Нет. Цена контракта не равна убыткам. Можно заявлять доказанные реальные потери и упущенную чистую прибыль, но для последней требуется доказать реальную возможность выиграть и исполнить закупку.
Решение ФАС о нарушении банка гарантирует взыскание убытков?
Нет. Оно существенно помогает доказать нарушение, но в арбитражном суде отдельно устанавливаются размер убытков и причинная связь.
Можно ли требовать упущенную выгоду, если в закупке были другие участники?
Можно заявить такое требование, однако доказать его значительно сложнее. Наличие ценовой конкуренции создает неопределенность в вопросе о том, кто действительно стал бы победителем.